北京医疗纠纷律师

　　随着医患双方法律意识和自我保护意识的增强，通过法律诉讼解决医疗事故争端越来越多，但诉讼讲的是证据。作为卫生行政部门处理医疗事故的相关机构，在医患双方通过诉讼保障自身合法权益过程中具有重要的协调作用，特别是在指导医患双方正确地保全证据中发挥举足轻重的作用。

　　一、证据保全的概念及意义

1?证据保全的概念

　　证据保全是指证据的固定和保管，即为了防止特定证据的自然泯灭、人为毁灭或者以后难以取得，因而在收集时、诉讼前或诉讼中用一定的形式将证据固定下来，加以妥善保管，以供证明主体分析、认定案件事实时使用的一种措施。《中华人民共和国民事诉讼法》第74条规定，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。然而医疗事故从发生到诉讼是一个漫长的过程，等到提起诉讼后才申请人民法院保全证据大多为时已晚，难以被医患双方接受和认可，因此医患双方极少向人民法院申请证据保全。《医疗事故处理条例》第16条、第17条分别对病历和可疑医疗物品的保全进行了规定，要求医患双方当事人自行实施证据保全。这种规定切合医疗事故处理的流程和时限，因而是实践中通常采用的手段。

　　证据保全的方法，在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第24条中规定：人民法院进行证据保全，可以根据具体情况，采取查封、扣押、拍照、录音、录相、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。

2?证据保全的意义

　　医疗事故的发生具有突发性、耦合性、即时性、不可逆性，而且由于医患双方当事人员的身体状况、个体差异、病情进程、精神情绪、诊疗方法等的影响，使医疗事故的事后模拟几乎不可能。而且事发当时的证据如药物、残余输液、输血残留物很容易发生污染、变质、破坏、损毁，因此不及时妥善保管、提取、固定，就达不到收集证据的目的，将给今后诉讼中认定案件事实带来很大的麻烦。

　　证据保全重要的是保证证据的真实性、合法性和证明力，因此所实施的证据保全方法要得当，否则一方反悔或者对保全证据的损毁、破坏，将使整个证据保全工作无效。

　　二、病历等医学文书保全的具体操作

　　1?法规中规定的病历封存原则《医疗事故处理条例》第16条规定：“发生医疗事故争议时，死亡病例讨论记录、疑难病例讨论记录、上级医师查房记录、会诊意见、病程记录应当在医患双方在场的情况下封存和启封。封存的病历资料可以是复印件，由医疗机构保管。”根据法规的要求，病历的封存必须做到以下几点：

　　(1)医患双方共同封存和启封，任何单独的一方进行封存和启封均属无效。

　　(2)如果主观病历与客观病历难以区分时，可以对全部病历进行封存。

　　(3)封存的对象可以是病历原件，也可以是复印件。

　　2?实际操作中存在的问题

　　(1)由于缺乏病历保全的具体操作方法，法规规定病历封存是医患双方自己进行，因而各医疗机构完全凭着各自的理解进行操作，方法各异，极不规范，导致病历保全无效或者发生争议的事件时有发生，也给医疗事故处理办公室的调解工作带来被动。

　　(2)病历保全仅仅是医患双方参与，没有第三方见证，而发生医疗事故争端的医患双方多数已失去信任感，由这样的双方保全证据本身也缺乏可信度。

　　(3)缺乏对病历保全过程及封存后病历的真实性的监督，只要任何一方反悔或否认都可能引发对封存病历的争议，而且医疗机构、鉴定机构、人民法院、患者要证实病历的真实性都非常困难，举证成本极高。

　　(4)病历封存的具体时间，是患者住院期间，还是患者出院、治疗终结之后，没有明确规定。实际上，有的医疗事故发生在患者住院期间，病历资料并不完整，如抢救记录还来不及补记，且如果病人还在住院治疗，可能影响病人的治疗，病人在以后的治疗中还会产生新的病历资料。

　　(5)病历保管由医疗机构承担，加大医疗机构的责任，并会引发一系列矛盾。如医疗机构有意隐瞒封存的病历，宣称其丢失且否认曾经保管过病历;患方认为医疗机构对保存的病历做了手脚，对其真实性提出质疑等。

　　(6)具体的封存期限没有规定，使病历保管方额外承担无限期责任。

　　(7)除了医患双方之外，作为医疗事故处理的第三方，如卫生行政部门、卫生监督执法人员、医疗事故鉴定人员、法官、律师等是否有权启封病历，如何调阅封存的病历，没有明确规定。