北京医疗纠纷律师

　　根据我国修订的《刑诉法》和《监狱法》及有关监管法规规定，被判处有期徒刑、拘役的罪犯，因身患严重疾病，经批准可以保外在监外医治。保外就医是监外执行的一种情形。按照现行有关监管法规规定，我国对身患严重疾病的罪犯，实行定期保外就医制度，保外就医期间计入执行刑期。但是，对于不符合法律、法规规定的保外就医条件而被保外就医的罪犯，其保外就医期间是否计入执行刑期呢?本文试就此问题谈点自己的看法。

　　刑诉法、监狱法和1990司法部、最高人民检察院、公安部联合印发的《罪犯保外就医执行办法》和《罪犯保外就医疾病伤残范围》对罪犯保外就医条件作了具体明确的规定。但在司法实践中，由于各种原因，不少地方仍存在不符合保外就医条件的罪犯被批准保外就医的现象。刑诉法第214条规定：“发现被保外就医的罪犯不符合保外就医条件的，或者严重违反有关保外就医规定的，应当及时收监”。但对于这些不符合保外就医条件的罪犯已执行的保外就医时间，是否计入执行刑期，法律、法规没有明确规定。在实际工作中，有的同志认为，这是一种违法或不符合规定的保外就医情况，法律规定“应及时收监”执行，说明其保外就医是无效的，其保外就医期间不应计入执行刑期，要重新执行其刑期。

　　笔者认为，对于不符合保外就医条件而被批准保外就医的情况，要作具体分析。从司法实践来看大致有两种情况：

　　一种是罪犯家属弄虚作假、伪造病情，或罪犯及家属与医疗鉴定单位及其工作人员恶意串通，出具虚假的病情证明文件，或是监管单位与罪犯及其家属相勾结，徇私舞弊违法办理保外就医等，致使不符合保外就医条件的罪犯被批准保外就医。

　　另一种情况是，由于医疗鉴定单位诊断鉴定有误，将病轻鉴定为病重，或监狱等刑罚执行机关及监狱管理部门在呈报审批中，审查不细，把关不严，将不符合保外就医条件的罪犯批准保外就医。

　　对于前一种情况，其保外就医期间不应计入执行刑期。因为这种情况属采取非法手段骗取保外就医，其保外就医视为无效，依照《罪犯保外就医试行办法》第16条规定，采取非法手段骗取保外就医的，其已执行的保外就医时间不应计入执行刑期。将这部分罪犯收监执行时，应将其违法保外就医的时间从执行刑期中扣除。

　　对于第二种情况，其保外就医期间，应计入执行刑期。因为这种情形虽说不符合规定的保外就医条件，是一种违反法律、法规规定的保外就医，但其过错不在罪犯方，而在于执行机关及其干警工作上的疏漏或渎职，过错责任应由过错方承担，而不应由无过错的罪犯承担。如果其保外就医期间不计入执行刑期，对罪犯来说是不公平的。保外就医是一种刑罚执行方式，保外就医期间的罪犯，由当地公安机关监管、管教，不经批准不得离开指定范围等。这一期间不计入执行刑期，收监重新执行保外就医时间，实际上是一种重复执行，无形中延长了罪犯服刑时间，使罪犯不能在法定期间中止执行刑罚，是对罪犯合法权益的侵犯，同时也造成执法上的不严肃。所以，对于这种情形的保外就医罪犯，发现其保外就医不符合条件时，如果其刑期未满，应及时收监执行未满的刑期，如果其刑期已满，则应办理刑满释放手续。